【案情】

　　丁某虚构经销电动车、需要资金周转等事由,许诺给付月息一分五的利息，于2015年8月7日、2016年8月20日、2017年1月14日分别与田某夫妇签订借款协议，向田某夫妇借款共计45万元。后将所借的45万元用于归还其他债务，或购买股票等高风险投资。自2016年5月9日至2017年12月15日，被告人丁某分13次给付田某夫妇7.65万元利息后，下欠37.35万元，经田某夫妇多次催要未归还，且与田某夫妇避而不见。

　　【分歧】

　　丁某通过签订借款协议骗取他人财物的行为应如何定性：

　　第一种意见认为，丁某虚构其经销电动车需要资金周转为由,许诺给付月息一分五的利息，在没有履行能力的情况下，分三次向田某夫妇借款45万元，并将所借的45万元用于归还其债务、进行高风险投资及其他花费，支付7.65万元利息后失去联系的行为，属于以非法占有为目的,虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。

　　第二种意见认为，丁某向田某夫妇的三次借款均签订了借款合同，合同对借款金额、利息进行了明确约定，丁某亦按照约定偿还了利息7.65万元。丁某的行为是在签订履行民间借贷合同过程中的犯罪，从表现形式及实际履行合同情况来看，丁某是合同诈骗罪。

　　【评析】

　　笔者同意第二种意见，理由如下：

　　（一）司法实践中区分诈骗罪与合同诈骗罪应该注意的问题。第一，不能简单以有无合同为标准来区分合同诈骗罪与诈骗罪。合同诈骗罪的“合同”是指被行为人利用，以骗取他人财物、扰乱市场秩序的合同。它是刑法意义上的合同，是以财产为内容的、体现了合同当事人之间财产关系的财产合同。第二，不能简单以“签订合同+骗取财物”为标准来判断构成合同诈骗罪。而应当考察行为人骗取财物与合同本身的内在联系，只有行为人获取财物是基于合同，才能认定为合同诈骗罪；如果行为人虽然与被害人签订了合同，但最终获得财物与该合同并没有直接的联系，则不宜认定为合同诈骗罪。

　　（二）合同诈骗罪的本质是被害人基于合同陷入错误认识而交付财物。所谓基于合同，是指通过合同的虚假签订、履行使得相对方陷入错误认识，从而交付财物，实现其非法占有目的。该合同的签订、履行行为是导致被害人陷入认识错误而作出财产处理的主要原因。利用合同即是其诈骗行为的关键。如果行为人也采用了合同的形式，但是被害人之所以陷入错误认识并非主要基于合同的签订、履行，而是合同以外的因素使其陷入了错误认识而交付财物的，应认定为诈骗罪。本案中，丁某以经营电动车、需要资金周转等为由向被害人夫妇借款，双方签订了借款协议，就借款金额、利息、本息支付期限等明确约定。获取借款后，丁某将部分借款转借给亲戚经营电动车，将部分借款偿还其他债务，或用于购买股票。借款期间，丁某按照约定，分13次给付田某夫妇7.65万元，后再无能力偿还，与被害人避而不见。丁某实际是在签订、履行民间借贷合同过程中，明知自己外债累累、没有如约偿还借款的能力，却采取按照约定多次付息，部分履行合同的方式，诱骗被害人继续与其签订、履行民间借贷合同。后在利息也无能力支付的情况下，便与被害人避而不见，对下欠钱款不予偿还。从丁某还款次数、数额及时间跨度来看，明显不符合诈骗犯罪的特征，属于在履行民间借贷合同过程中发生的合同诈骗犯罪。

　　（作者单位：河南省民权县人民法院）